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2011政法干警《民法學》精講筆記(5)
http://qlkzxdg.cn       2011-09-13      來源:河北公務員網(wǎng)
【字體: 】              

  第五部分 物權、所有權、用益物權

 

  物權的客體有兩個:物(絕大多數(shù))、權利(權利質(zhì)押)

  民法上的物:首先必須是物理學上的物

 ?、倏蔀槿肆λ刂?有體物、自然力)

 ?、讵毩⒌奈?/p>

 ?、塾幸欢ǖ慕?jīng)濟價值,能滿足主體的一定需要

  ④脫離人體之外

  登記的4個種類:

 ?、俸贤闪?合同登記=合同生效;

  ②生效合同+物權登記=物權變動;

 ?、凵Ш贤?取得物權)+物權登記=對抗力

 ?、艿怯洸痪哂忻穹ㄉ系囊饬x――行政管理手段

  一、物的分類

  1.動產(chǎn)、不動產(chǎn)、貨幣、有價證券:

  不動產(chǎn):土地、房屋、其他地上定著物;

  其他都是動產(chǎn):汽車、飛機、輪船是特殊的動產(chǎn)。

  這種分類意義在于物權變動要件不同,動產(chǎn)采交付主義,不動產(chǎn)采登記主義

  貨幣也是特殊的動產(chǎn),其特殊性在于,貨幣的占有意味著貨幣的所有,因此借款合同是轉(zhuǎn)移標的物的所有權,而不是使用權,同樣貨幣是可以善意取得的; 并且貨幣之債是一種特殊的種類物之債,原則上只會構成履行遲延,不會構成履行不能。

  有價證券是指設定并證明持券人有權取一定財產(chǎn)權的書面憑證。有價證券所代表的一定權利與記載該權利的書面憑證合二為一,權利人行使權利,原則上不得離開證券進行。―――有價證券也適用動產(chǎn)的規(guī)則(如權利質(zhì)押和動產(chǎn)質(zhì)押一樣要交付)。

  2.特定物、種類物:

  種類物就是可替代物;特定物就是獨一無二的物或經(jīng)過指定的種類物轉(zhuǎn)化為特定物;

  這種分類的意義在于買賣合同中,如果標的物在交付之前滅失了,如果是種類物,債權人還可以要求繼續(xù)履行,如果是特定物,債務人免除了繼續(xù)履行的義務,因為此時構成履行不能,但可能還要承擔其他責任。

  3.原物、孳息:

  如果B物是A物基于自然規(guī)律、法律規(guī)定、游戲規(guī)則而產(chǎn)生出來的,那么B物就是孳息,A物就是原物。 按產(chǎn)生原因不同分為天然孳息(出產(chǎn)的果實、產(chǎn)的幼崽、定期擠的奶、定期剪下的毛)、法定孳息(租金、利息、股息)和射幸孳息(彩票的獎金)

  原物和孳息是相互獨立的物。所以如果孳息還沒有和原物分離,那么只是原物的組成部分,而不是孳息。并且孳息是針對原物所說,不能在沒有原物的場合單獨稱為孳息

  如果沒有法律特別規(guī)定或當事人另有約定,原物的效力及于孳息;

  孳息的歸屬:在原物的所有人和用益物權人之間,孳息歸用益物權人

  在原物所有人和他人之間,在非買賣合同的場合采用所有人主義,即原物屬于誰,產(chǎn)生的孳息就屬于誰;在買賣合同中采用交付主義,交付之前產(chǎn)生的孳息歸出賣人,交付之后產(chǎn)生的孳息歸買受人,因此有可能會產(chǎn)生買受人雖然還不擁有買賣物的所有權,但已經(jīng)擁有了買賣物所產(chǎn)生孳息的所有權。

  收益和孳息的區(qū)別:收益是孳息的上位概念,收益包括孳息,但不限于孳息―――孳息是不需要人付出額外勞動的;

  4.主物、從物:

  主物與從物是指兩個特定物的關系

  主物與從物必須是互相獨立的物

  主物與從物在使用價值上有主從關系

  ――A物脫離B物仍然有本來的使用價值的就是主物

  ――B物脫離A物失去了本來的使用價值的就是從物

  某些物在交易習慣上不認為是從物,如在農(nóng)場集市上賣糧食的,其裝糧食的麻袋

  這種分類的意義在于,如果沒有法律的特別規(guī)定或當事人另有約定,原則上主物的效力及于從物;―――例外情況下,如果從物和主物沒有一起交付,那么主物的效力不及于從物;

  5.流通物、限制流通物、禁止流通物:

  流通物在訂立買賣合同時就有效,限制流通物只有具有經(jīng)營資格的人訂立買賣合同才有效,而禁止流通物任何人訂立買賣合同都無效。

  6.可分物、不可分物:

  分類意義在于共有財產(chǎn)的分割方法不同:不可分物不能用實物分割方式,只能用變價分割或折價分割方式。

 

  二、物權特征與效力(與債權的區(qū)別)


  物權法定主義:物權的種類和內(nèi)容由法律規(guī)定,當事人不能自由創(chuàng)設

  1.支配權(物權、人身權、知識產(chǎn)權)

  2.絕對權(對世權)

  3.物上請求權

  返還原物、恢復原狀、排除妨礙、消除危險

  4.物權具有排他性,不具有相容性(一物一權主義)

  5.追及效力

  債權具有相對性,而物權具有追及性(取回權)―――物在呼喚主人

  但物權的追及性要受到善意取得制度的限制(善意取得對物權追及效力的阻斷)

  6.優(yōu)先效力

  (1)物權>債權

  債權具有相容性、平等性,所以一物可以數(shù)賣,但幾個債中任何一個債都不因為成立的早晚而享有優(yōu)先請求履行的順序。 而物權具有優(yōu)先性,在一物數(shù)賣中,一旦某個債權人取得了所有權,其他債權人不得以自己的債權對抗物權,其他債權人只能要求出賣人承擔違約責任。

  因為債的平等性,破產(chǎn)分配中的各普通債權人的分配比例是平等的。(但如果不是破產(chǎn)分配,而是某個債務人先去要債的話,則潛規(guī)則是:先下手為強)因此如果沒有債的平等性原理,世界上就不會有破產(chǎn)制度。而一旦某個債權人在債務人的財產(chǎn)上成立了抵押的話,則物權優(yōu)先于債權,此債權人可以得到優(yōu)先受嘗。因此如果沒有物權優(yōu)先于債權的原理,世界上就不會有擔保物權制度。

  物權優(yōu)先于債權的例外:買賣不破租賃

  (2)物權>物權

  同一物上存在若干物權時,物權之間有先后順序à見擔保法部分

  7.公示與公信(債權具有私密性,因為債權具有相對性)

  動產(chǎn)――交付(占有);不動產(chǎn)――登記;

  若當事人在享有、變動物權時依法要求進行了公示,第三人因信賴這一公示而為一定行為,事后即使公示出來的物權狀態(tài)與真實的物權狀態(tài)不符,第三人的物權亦受保護;

  8.物權體系:

  自物權(所有權);他物權(用益物權、擔保物權)

 

  三、所有權取得方式


  1.原始取得:

  不依賴原權利人或任何人的意思(主要依據(jù)事實行為)

  (1)勞動生產(chǎn)、孳息:

  第一個取得該物的所有權,因此不依賴任何人的意思

  (2)公法方式:

  征收、征用、稅收、罰款、沒收、國有化

  (3)私法方式:

  ①先占:

  能夠先占的只能是無主物中的一種,即拋棄物,其他絕大部分的無主物歸國家所有(如無人繼承又無人受遺贈的遺產(chǎn));

  拋棄物是指基于所有人意志而放棄所有權的物;

  先占是指以取得控制的意思而第一個占有該拋棄物;

  先占人必須在事實上占有該物,且在主觀上有取得該物所有權的意思;

  先占是瞬間行為,一經(jīng)成立,即取得所有權;

  先占是事實行為,不以意思表示為要件;

 ?、诎l(fā)現(xiàn):

  隱藏物(隱藏在動產(chǎn)中)、埋藏物(隱藏在不動產(chǎn)中)

  發(fā)現(xiàn)人不能取得所有權,如果能證明某人所有的,則歸所有人或繼承人,所有人不明的歸國家,發(fā)現(xiàn)人無權取得報酬,若是歸國有的,接受單位給予上繳人表揚或物質(zhì)獎勵。

 ?、凼暗茫?/p>

  遺失物:是指非基于所有人意志而暫時的喪失占有;

  遺失物的規(guī)則同樣適用于:失散的飼養(yǎng)動物、漂流物

  一般要“物歸失主”,找不到失主的交給國家機關,公告后無人認領歸國家

  拾得人無權取得報酬(有懸賞廣告除外),但因返還所支出的必要費用由失主償還(這不是無因管理之債,而是法定之債,因為拾得人有返還的法定義務)返還前因保管拾得物的而產(chǎn)生的費用也可以要求失主償還(這屬于無因管理的費用)

  返還拾得物應當一并返還孳息,返還孳息必須以孳息的產(chǎn)生為前提,但收取孳息的費用也應由失主償還。

  如果沒有歸還,屬于不得得利,同時如果使用拾得物所獲取利益,屬于利用不當?shù)美@取的其他收益,而不是孳息,扣除勞務管理費用后,應當予以收繳歸國家。

  失主要求返還,拾得人拒不返還拾得物的,以侵權論(侵占)

  拾得物毀損滅失的,拾得人沒有故意的,不負賠償責任(目前重大過失不賠)

 ?、芴砀剑?/p>

  添附是指:甲乙兩人各有一個物,可能基于自然事件、社會事件、甲乙中某人的事實行為或第三人的事實行為,兩個物結(jié)合為一個新物。

  附合:是指兩個物結(jié)合在一起,分為動產(chǎn)與動產(chǎn)的結(jié)合(如鉆石和戒指結(jié)合為鉆戒),動產(chǎn)和不動產(chǎn)的結(jié)合(如土地和建筑材料結(jié)合為房屋)―――動產(chǎn)和動產(chǎn)結(jié)合的歸屬采取價值主義;不動產(chǎn)和不動產(chǎn)結(jié)合的歸屬采取不動產(chǎn)主義;

  混合:是指兩個物混雜在一切,混合的兩個物只能是動產(chǎn),且是不容易分辨的或是雖能分辨但成本太高的特殊動產(chǎn)。―――因此歸屬也采取價值主義

  加工:是指對原材料的增值行為,原則上加工物歸原材料的所有人,如果加工的增值遠遠大于原材料價值,也可以歸加工人所有。

  無論是附合、混合還是加工,取得新物所有權的人都要給與對方補償。―――債權關系

 ?、輹r效取得:

  我國沒有時效取得制度,但是大陸法系普遍的制度

  經(jīng)過和平、公然、持續(xù)、自主的占有一段時間,取得所有權

  一般規(guī)定動產(chǎn)經(jīng)過10年,不動產(chǎn)經(jīng)過20年

 ?、奚埔馊〉茫?瞬間取得、即時取得)

  適用于無權處分的合同最后走向無效的場合;無權處分并不必然產(chǎn)生善意取得。

  善意取得的要件↓:

  A、動產(chǎn):

  貨幣是否適用善意取得有爭議,但結(jié)論都是第三人可以取得所有權

  不動產(chǎn)不適用善意取得,但不動產(chǎn)具有公示公信制度,效果和善意取得一樣

  不動產(chǎn)之所以不適用善意取得,是因為不動產(chǎn)登記在誰的名下,誰就有權處分,而善意取得是適用于無權處分的情況;

  注意:善意取得適用于動產(chǎn),但不限于動產(chǎn),動產(chǎn)質(zhì)押、動產(chǎn)抵押、留置權、票據(jù)權利、技術秘密等都可以善意取得;

  B、委托占有:

  保管、倉儲、租賃、借用、運輸、承攬、試用買賣

  排除:脫離物(隱藏物、埋藏物、遺失物、漂流物、失散的飼養(yǎng)動物、盜贓物)

  民法上的盜贓物指:盜竊、搶劫、搶奪、詐騙、侵占、挪用、貪污、受賄

  例外:通過拍賣取得、從公開市場有經(jīng)營權人手中取得

  盜贓物對第三人不適用善意取得,所有人可以行使取回權

  但行使取回權必須要支付給第三人購買的價款,再向侵權人追償

  C、善意:

  特殊動產(chǎn)如汽車由于需要登記,第三人很難舉證自己的取得是善意

  指交易的當時不知情(盡了必要注意義務),可以事后知情

  D、有償:――排除贈與

  E、已經(jīng)取得了對該動產(chǎn)的占有(完成了交付)

  F、無權處分的轉(zhuǎn)讓合同沒有其他的效力瑕疵

  (4)添附與法律行為、侵權行為的關系

  要學會區(qū)分作為事實行為的添附,和作為法律行為的類似行為,以加工行為為例:在承攬合同中的加工行為是法律行為,而添附中的加工行為是事實行為。

  作為事實行為的添附,很多時候表現(xiàn)為一種侵權行為。原則上權利人可以選擇適用添附規(guī)則或要求他人承擔侵權責任。

  例外情況下權利人只能選擇兩種規(guī)則中的一個,如甲的玉石被乙雕刻成玉佩,甲就無法要求乙恢復原狀,往往只能以添附來解決。

  2.繼受取得:

  依賴原權利人的意思(主要依據(jù)法律行為)

  (1)基于合同:

  轉(zhuǎn)移所有權的合同:買賣、互易、贈與、借款、供用水電氣

  動產(chǎn):合同+交付=所有權

  不動產(chǎn):合同+登記=所有權

  汽車、飛機、輪船等特殊動產(chǎn)的所有權轉(zhuǎn)移也是交付;

  交付還引起風險、孳息的轉(zhuǎn)移,動產(chǎn)和不動產(chǎn)都是如此

  因此原則上動產(chǎn)的所有權、風險、孳息是高度一致的,但不動產(chǎn)有可能會發(fā)生不一致

  (2)基于遺囑繼承、遺贈

  法定繼承一般認為也屬于繼受取得,此處有爭議

  (3)其他

  3.關于無權處分與善意取得的問題

  4.關于區(qū)分原則與物權行為

  德國的物權轉(zhuǎn)移具有無因性、獨立性;中國的物權轉(zhuǎn)移具有有因性、非獨立性,也就是說只有交付或物權登記,沒有合同,當事人也不能取得所有權。

 

  四、所有權的喪失(略)

 

  拋棄、合同、滅失、時效、混同等

 

  五、共有制度

 

  兩個以上的人共同擁有一個物的所有權,不違反一物一權原則

  1.共同共有與按份共有的區(qū)別(按共有人內(nèi)部關系劃分)

  (1)認定之一

  共同共有的成立的以當事人之間有共同關系為前提,公認的有三:

  A、夫妻關系;

  B、家庭成員關系;

  C、法定繼承中,被繼承人死亡之后,遺產(chǎn)分割之前的各繼承人對遺產(chǎn)的關系;(注意:不是遺囑繼承)

  除此之外,其他一般就認為是按份共有關系。

  合伙是按份共有還是共同共有素來有爭議,民法學者多主張為按份共有,商法學者多主張為共同共有,教材上的觀點認為認定為共同共有更好;―――合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用;轉(zhuǎn)讓自己在合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額或以自己在合伙企業(yè)財產(chǎn)份額出質(zhì)的,需要其他合伙人的一致同意;但抵押自己在合伙企業(yè)財產(chǎn)的份額法律沒有規(guī)定,則法不禁止即自由。

  (2)認定之二

  若共有人有的主張按份共有,有的主張共同共有,且都不能證明自己的主張,則推定為共同共有,意味著主張按份共有者負舉證責任

  (3)關于份額

  共同共有人是不分份額的享有權利、承擔義務;

  按份共有人按自己享有的份額享有權利、承擔義務

  (4)關于處分權

  因為共同共有沒有份額,所以無論處分共同共有物一部或全部,都要取得共同共有人一致同意,否則擅自處分的,構成無權處分(效力待定)。

  按份共有人對自己所享有的份額,享有完整的處分權,無須其他按份共有人同意。

  《擔保法解釋》第五十四條 按份共有人以其共有財產(chǎn)中享有的份額設定抵押的,抵押有效。

  共同共有人以其共有財產(chǎn)設定抵押,未經(jīng)其他共有人的同意,抵押無效。但是,其他共有人知道或者應當知道而未提出異議的視為同意,抵押有效。

  (5)關于優(yōu)先購買權

  按份共有人處分自己的份額,其他共有人有優(yōu)先購買權。

  而共同共有期間不會發(fā)生優(yōu)先購買權,但在共同共有關系結(jié)束后有優(yōu)先購買權(必須出賣的財產(chǎn)與原共同共有人分得的財產(chǎn)屬于一個整體或配套使用的關系)

  2.共同共有與按份共有的聯(lián)系

  (1)關于共有物的處分

  無論是按份共有,還是共同共有,處分整個物的話,如果沒有協(xié)議,都要全體共有人一致同意。

  (2)對外關系

  無論是按份共有,還是共同共有,對外發(fā)生債權債務關系,都是連帶責任

  共同共有的內(nèi)部責任先按協(xié)議,協(xié)議不成,則按1比1。

  3.按份共有的兩個特殊問題

  (1)保存(修正行為)任何共有人都可以獨立決定

  (2)改良(裝飾行為)需要過半數(shù)同意才能進行

 

  六、不動產(chǎn)所有權與占有

 

  1.不動產(chǎn)所有權問題:

  (1)、土地分為集體所有和國家所有,通過征收集體土地可以轉(zhuǎn)為國有土地

  (2)、房屋的建筑物區(qū)分所有權:專有權、共有權、成員權(業(yè)主權)

  “業(yè)主的建筑物區(qū)分所有權”,指高層建筑物出現(xiàn)后,各業(yè)主對住宅等專有部分享有所有權,對電梯、過道等共有部分享有共有和共同管理的權利。

  2.占有制度:

 ?、?、占有的概念:

  有占有事實、有占有意思

 ?、?、占有分類:

  (1)、自主占有和他主占有;(有無自己所有的意思,不必是真正所有人)

  (2)、直接占有和間接占有;(是否在事實上占有特定物,是否有其他占有者介入)

  (3)、有權占有和無權占有;(是否依據(jù)本權占有)

  (4)、善意占有和惡意占有;(無權占有人的主觀上是否知道自己無權占有)

  (5)、無過失占有和有過失占有;(善意占有人不知道自己無權占有,是否有過失)

  (6)、無瑕疵占有和有瑕疵占有;(是否善意無過失、和平、公然持續(xù)占有;或惡意有過失、****、隱秘、不持續(xù)的占有)

 ?、?、占有的推定效力:

  (1)、事實推定(推定占有人以所有的意思為自己占有;推定持續(xù)的占有)

  (2)、權利推定(推定占有人對占有物行使的權利合法,如推定為所有權人)

 ?、?、占有的保護:

  (1)、占有的自力救濟(自力防御權、自力取回權)――占有尚未完全喪失時

  (2)、占有的公力救濟(占有保護請求權)――占有已經(jīng)完全喪失時

  ★占有人享有一定的物上返還請求權;但非法占有人不能對抗所有人;

 ?、椤⒄加腥伺c返還請求權人的關系:

  (1)、占有物的用益、孳息

  (無權)善意占有人有權對占有物使用、收益;其用益和孳息不必返還;

  (無權)惡意占有人無權對占有物使用、收益;其孳息應返還,如孳息被消費了或因過失而損失了或應當收取而沒有收取時,應當賠償損失。

  注意:和不當?shù)美颠€的關系――區(qū)別要點:是“物權請求權”還是“債權請求權”

  (2)、占有的必要費用和有益費用

  (無權)善意占有人可以請求償還必要費用和有益費用

  (無權)惡意占有人只能請求償還必要費用

 

  七、用益物權


  在他人所有的物上所享有的使用收益權,是他物權的一種。

  1.基本特征

  ①只適用于不動產(chǎn)

 ?、谝哉加袨榍疤?,以使用收益為目的

 ?、塾靡嫖餀嘤衅谙?所有權是無期限的)

 ?、苁仟毩⒌臋嗬?,不是從權利

  2.傳統(tǒng)上的用益物權體系

  (1)地上權

  在他人所有的土地上,構筑建筑物,種植竹木的權利

  地上權以土地私有為前提,我國目前是“土地使用權”

  (2)地役權

  為特定土地的使用而設立的用益物權(適用于相鄰關系無法調(diào)整的場合)

  (3)人役權

  一個物為特定人所設立的用益物權(如我國的居住權)

  “役”來自日語,是權利負擔的意思,一個人的權利,另一個人的負擔

  (4)永佃權――“永”是長期的意思

  舊社會的地主與佃戶,每年固定要交地租

  我國目前是“土地承包經(jīng)營權”

  (5)典權(中華法系獨有)

  賣不是賣,租不是租(類似貸款,但沒有利息,用土地的收益代替利息)

  3.我國法上的用益物權及詳細內(nèi)容

  (1)地上權:產(chǎn)生、內(nèi)容、消滅

  國有土地使用權的取得方式有劃撥,出讓,轉(zhuǎn)讓;

  國有土地使用權可以轉(zhuǎn)讓、抵押、出租、構筑建筑物、國家收回時獲得補償;

  宅基地使用權的取得,依申請無償取得,可以構筑建筑物、國家收回時獲得補償;

  宅基地使用權不得轉(zhuǎn)讓、不得抵押、不得出租;

  但宅基地上構筑的建筑物可以轉(zhuǎn)讓、抵押、出租,其效力及于宅基地使用權,但不能另行申請宅基地;

  (2)地役權:產(chǎn)生、內(nèi)容、消滅

  相鄰關系是法定的、無償?shù)?,解決最低限度的生產(chǎn)生活的協(xié)調(diào)問題,不是獨立的權利

  地役權是依合同產(chǎn)生的,有償?shù)模仟毩⒌臋嗬?/p>

  地役權的產(chǎn)生:

 ?、傥覈餀喾ú莅福汉贤?地役權)+登記=對抗力;―――用益物權的登記一般都是對抗要件,而不是生效要件。

 ?、诘聡汉贤?登記=地役權;―――以前的真題中用過這個公式

  地役權的可分性和不可分性:

  供役地被分割的,需役地可以向每個分得人主張地役權

  需役地被分割的,每個分得人都可以向供役地主張地役權

  (3)居住權:產(chǎn)生、內(nèi)容

  夫妻離婚后,房屋歸一方所有,另一方?jīng)]有住房,為了解決居住問題,一般確認另一方有權居住其房屋,直至另有住房或者其他事先約定的期限屆滿或條件成就。

  (4)土地承包經(jīng)營權:產(chǎn)生、內(nèi)容

  權利的取得來自承包合同:獲取收益,經(jīng)發(fā)包人同意可以轉(zhuǎn)讓、轉(zhuǎn)包

  (5)典權:產(chǎn)生、內(nèi)容、風險、消滅

  典權人有占有、使用、收益權;優(yōu)先購買權;可以轉(zhuǎn)典;

  典權人在對方回贖時有權要求對方支付典價;

  出典人有所有權、回贖權和處分權,可以抵押,可以出賣;

  買賣不破典權,但前提必須是典權已登記,否則不對抗第三人;

  典權消滅方式:回贖、別賣、找貼、絕賣(類似流質(zhì)條款――但因為不涉及第三人利益,,且對出典人也公平,所有有效)

  典物的滅失風險:出典人喪失所有權,典權人喪失典權,典價公平合理分擔。