第一節(jié)憲法制定

　　一、憲法制定的概念、制憲權與修憲權

　　憲法制定是憲法制定者將不能通過憲法制定者自身的行為直接實現(xiàn)的符合憲法制定者的利益的事項，通過 憲法規(guī)范的形式確定下來，并通過憲法規(guī)范確定相應的實現(xiàn)憲法制定者的利益的制度和機制來保證憲法制定者 的利益得到實現(xiàn)的創(chuàng)制憲法規(guī)范的活動。

　　制憲權是創(chuàng)制作為根本法的憲法的一種權力，修憲權是根據(jù)制憲權而產生的一種權力，是制度化的制 憲權。

　　二、憲法制定的主體及機構

　　現(xiàn)代各國憲法中普遍規(guī)定，國民是制憲權的主體，為了使制憲權的實現(xiàn)程序具體化，各國通常根據(jù)制憲的 需要，成立各種形式的制憲機構，如制憲會議、國民會議、立憲會議等機關。

　　三、憲法制定的程序

　　為了保證制憲工作的權威性與嚴肅性，制定憲法一般包括如下程序：制憲機構的設立、憲法草案的提出、 憲法草案的通過、公布。

　　四、中國憲法的制定

　　1949年10月中華人民共和國成立后，第一屆、第四屆和第五屆全國人民代表大會分別于1954年9月、 1975年1月、1978年3月和1982年12月先后制定、頒布了四部《中華人民共和國憲法》。

　　第一部憲法：1954年9月20日第一屆全國人大一次會議通過、頒布了《中華人民共和國憲法》。這是中華 人民共和國的第一部憲法，是在對建國前夕由全國政協(xié)制定的起臨時憲法作用的《共同綱領》進行修改的基礎 上制定的。憲法以中國共產黨提出的“黨在過渡時期的總路線”作為國家的總任務，并把黨所創(chuàng)建的基本制度 和黨所制定的基本方針和重要政策予以憲法化、條文化，為我國后來的民主建設與制度建設奠定了基礎。第一 部憲法除序言外，包括總綱，國家機構，公民的基本權利和義務，國旗、國徽、首都等4章106條。

　　第二部憲法：1975年1月17日第四屆全國人大第一次會議通過、頒布了中華人民共和國第二部憲法。這 部憲法誕生于“文化大革命”后期，是在“左”的思想指導下形成的，以“四個存在”、“階級斗爭必須年年 講，月月講，天天講”的“基本路線”以及“無產階級專政下繼續(xù)革命學說”為理論指導，是一部在特殊時期產生的憲法。如把“文革”產物“四大”寫進憲法第十三條：“大鳴、大放、大辯論、大字報，是人民群眾創(chuàng) 造的社會主義革命的新形式。國家保障人民群眾運用這種形式”。第二部憲法共4章30條。

　　第三部憲法：1978年3月5日第五屆全國人大第一次會議通過、頒布了中華人民共和國第三部憲法。這部 憲法把中國共產黨第十一次全國代表大會規(guī)定的全國人民在新時期的總任務“堅持無產階級專政下的繼續(xù)革 命，開展階級斗爭、生產斗爭和科學實驗三大革命運動，在本世紀內把中國建設成為農業(yè)、工業(yè)、國防和科學 技術現(xiàn)代化的偉大的社會主義強國?！庇梅傻男问娇隙ㄏ聛?，記載在序言中。這部憲法比1975年憲法有了重 大變化，但仍然存在許多缺陷，它肯定了 “文化大革命‘’的成果和”無產階級專政下繼續(xù)革命“的理論。第三 部憲法共4章60條。1979年7月五屆全國人大二次會議和1980年9月五屆全國人大三次會議分別對這部憲法 進行了修改。

　　第四部憲法：1980年下半年，在葉劍英委員長直接主持下，我國開始對憲法進行大規(guī)模、全局性的修訂。 經過兩年多的討論、修改，并經過全民討論，1982年12月4日，中華人民共和國第四部憲法（現(xiàn)行憲法）在 第五屆全國人大第五次會議上正式通過并頒布。第四部憲法繼承和發(fā)展了 1954年憲法的基本原則，總結了中 國社會主義發(fā)展的經驗，并吸收了國際經驗，是一部有中國特色、適應中國社會主義現(xiàn)代化建設需要的根本大 法。它明確規(guī)定了中華人民共和國的政治制度、經濟制度、公民的權利和義務、國家機構的設置和職責范圍、 今后國家的根本任務等。其根本特點是，規(guī)定了我國的根本制度和根本任務，確定了四項基本原則和改革開放 的基本方針。它規(guī)定，全國各族人民和一切組織，都必須以憲法為根本的活動準則，任何組織或個人都不得有 超越憲法和法律的特權。這部憲法分為序言，總綱，公民的基本權利和義務，國家機構，國旗、國徽、首都五 個部分，共4章138條。

　　第二節(jié)憲法實施

　　一、憲法實施的概念和意義

　　1.憲法實施的含義

　　憲法實施是指憲法規(guī)范在客觀實際生活中的貫徹落實，是憲法制定頒布后的運行狀態(tài)，也是憲法作用于社 會關系的基本形式。

　　2.憲法的執(zhí)行和憲法的使用

　?。?）憲法的執(zhí)行是指國家代議機關和國家行政機關貫徹落實憲法內容的活動。包括：①機構的設置、職權 范圍、活動程序和活動方式嚴格執(zhí)行憲法規(guī)定。②機構組織其他機關、建立各種制度過程中嚴格執(zhí)行憲法的 規(guī)定。

　　（2）憲法的適用指國家司法機關在司法活動中貫徹落實憲法的活動。

　　3.憲法的遵守

　　憲法的遵守是指一切國家機關、社會組織和公民個人嚴格依照憲法規(guī)定從事各種行為的活動，包括：（1） 根據(jù)憲法享有并行使權力和權利。（2）根據(jù)憲法承擔并履行義務。

　　二、憲法的解釋

　　憲法解釋是指在憲法實施過程中，當人們對憲法的有關內容存在不同理解時，由有關解釋機關依照法定程 序闡明其含義的行為。

　　1.憲法解釋的機關

　?。?）由國家元首解釋。

　　（2）由立法機關解釋：①由立法機關解釋憲法的制度源于英國；②我國的憲法解釋權屬于全國人大常

　　（3）由司法機關解釋：由普通司法機關解釋憲法的制度源自美國。

　　（4）由特設機關解釋：即由憲法法院、憲法委員會、憲法保障法院等特別設立的機關解釋憲法。

　　2.憲法解釋的原則和方法

　?。?）憲法解釋的原則

　?、倏偟脑瓌t：從嚴解釋為主，不排除個別情況下一定的靈活解釋；

　?、诰唧w原則：依法解釋原則；符合制憲目的原則；以憲法的根本精神和基本原則為指導原則；適應社會發(fā) 展需要的原則；字面解釋原則；整體解釋原則。

　?。?）憲法解釋的方法

　?、俳y(tǒng)一解釋：對人們理解不一的憲法條文作出明確而統(tǒng)一說明的方法；

　?、跅l理解釋：根據(jù)條文文字含義、法理、先例、類推和上下文之間的關系的功能予以說明的方法；

　　③補充解釋：憲法在規(guī)定過程中存在遺漏，在實施中通過解釋予以適當補充的方法；

　?、軘U大解釋：由于社會的變化、發(fā)展，憲法的內容不能滿足社會現(xiàn)實需要，因而通過憲法解釋擴大其含義 的方法。

　　三、憲法的修改

　　憲法修改是指在憲法實施過程中，隨著社會現(xiàn)實的變化發(fā)展，出現(xiàn)憲法的內容與社會現(xiàn)實不相適應的時候，由有權機關依照憲法規(guī)定的程序刪除、增加或變更憲法內容的行為。

　　1.憲法修改的特點

　?。?）憲法修改的機關是憲法授權的特定機關。從各國憲法的規(guī)定來看，憲法的修改機關主要有兩種情形： 一是憲法授權的特定國家機關，主要是國家的立法機關；二是根據(jù)憲法修改的需要，專門設立的憲法修改 機關。

　?。?）憲法修改必須嚴格按照憲法規(guī)定的程序進行，而且憲法修改的程序較之一般法律的制定和修改程序更 為嚴格。

　?。?）憲法修改是對作為國家根本法的憲法進行變更的活動，其變更或修改的對象是具有根本法形式特征的 憲法；既包括憲法規(guī)范的內容變更，也包括憲法規(guī)范形式的變更。

　　2.憲法修改的方式

　?。?）全面修改：①全面修改是指對憲法全文進行修改，以新憲法取代舊憲法；②一般是在原有憲法基礎上 的全面更新，在內容上不排除保留原來的一些條款；③全面修改一般是在國家生活中某些重大問題發(fā)生重大變 化時采用。

　?。?）部分修改：①部分修改指對憲法原有部分條款加以改變，或增加若干條款，不牽動其他條款和整個憲 法；②決定憲法采取全面修改或部分修改的關鍵是憲法規(guī)范與社會現(xiàn)實的沖突程度。

　?。?）無形修改：①無形修改指在形式上沒有對憲法條文內容進行修改，但在實際上卻變更了涵義；②我國 主要表現(xiàn)為憲法某些條文不符合社會各方面的變化發(fā)展，黨和國家以某些方針政策實際上對這些條文作了無形 修改。

　　3.憲法修改的程序

　?。?）提案：①指憲法修正案的提出；②我國憲法的修改由全國人民代表大會常務委員會或1/5以上的全國 人民代表大會代表提議。

　?。?）審定：①審定指憲法修正案提出以后，由法定有權機關對憲法”應否修改“作原則上審查與決定；② 目的在于決定憲法應否修改。

　?。?）起草：①審定是指在憲法應該修改后，由法定機關對決定修改的部分進行具體的草案擬定；②目的是 決定憲法條文如何修改。

　?。?）議決：①通常由國會、議會、人民代表大會等民意機關議決通過，我國是人民代表大會議決通過；② 遵循嚴格的程序。

　?。?）公布：①一般由國家元首、議決機關和行政機關來公布憲法修正案；②我國是由全國人民代表大會主 席團公布。

　　第三節(jié)憲法實施的保障

　　一、憲法保障的概念

　　憲法保障是指國家應當保障憲法作為國家根本法的地位，其他法律不得與其抵觸和沖突，對憲法中確立的權利義務應當進行保護，對立法、司法行政活動中違反憲法的行為進行審查和禁止。違憲審查是最好的憲法保障手段，不過我國還沒有建立相應制度，對于憲法的保障只有立法時的一定審核程序，法出臺后是否違憲就無 法制約了。

　　二、違憲審査制度

　　又稱憲法監(jiān)督，是指特定的機關依據(jù)一定的程序和方式，對法理、法規(guī)和行政命令等規(guī)范性文件和特定主 體行為是否符合憲法進行審查并做出處理的制度。其作用在于保障憲法的實施、維護憲法權威、保障公民權利 與自由。世界上大多數(shù)國家都先后建立了違憲審查制度。機構：各國行使違憲審查權的國家機關，大致上有以 下3種體制：（1）由立法機關或最高國家權力機關行使違憲審查權。如瑞士聯(lián)邦議會有權采取”旨在執(zhí)行聯(lián)邦 憲法，保障各州憲法以及執(zhí)行聯(lián)邦義務的措施“。中國的憲法監(jiān)督權由全國人民代表大會和全國人民代表大會 常務委員會共同行使。（2）由普通司法機關行使違憲審查權。這本是美國最高法院在審判實踐中形成的憲法慣 例，后來有許多國家仿效這種制度，并在憲法中作了明文規(guī)定。（3）由特設機關行使違憲審查權。設立憲法法 院、憲法法庭或憲法委員會等專門機構，專門處理違憲案件，保證法律性文件同憲法的一致。奧地利、西班牙 等國建立了憲法法庭，意大利、德國等國建立了憲法法院，法國建立了憲法委員會。

　　1.各國憲法監(jiān)督機關的職權范圍大小不一

　　職權范圍較大的如法國憲法委員會，它除了有權對法律的合憲性進行審查外，還有權確保共和國總統(tǒng)選舉 的合法性，審查申訴意見并宣布投票結果；有權就議員選舉的合法性的爭議作出裁決；有權確保公民投票的合 法性，并宣布其結果。職權范圍較小的如朝鮮民主主義人民共和國的檢察院，它只能對最高人民會議及其常設 會議、共和國主席、中央人民委員會和政務院以外的國家機關進行監(jiān)督，審查其決議和指示的合憲性。憲法監(jiān) 督機關的首要任務是審查法律性文件的合憲性，具體審查范圍各國有不同的規(guī)定。有的國家可以對一切法律、 法令和行政法規(guī)進行審查，有的國家可以對法令和行政法規(guī)進行審查，并加以變更，有的國家可以對行政法規(guī) 和地方性法規(guī)進行審查，并加以變更。中國1982年憲法規(guī)定，全國人民代表大會有權”改變或者撤銷全國人 民代表大會常務委員會不適當?shù)臎Q定全國人民代表大會常務委員會有權“撤銷國務院制定的同憲法、法律 相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令”，“撤銷省、自治區(qū)、直轄市國家權力機關制定的同憲法、法律和行政法規(guī)相 抵觸的地方性法規(guī)和決議”。

　　2.在監(jiān)督機關審査處理違憲案件的方式上，各國也各不相同

　　就處理法律、法令等規(guī)范性文件與憲法相抵觸的案件來說，有以下兩種不同方式：（1）事后審查，即在規(guī) 范性文件頒布實施之后審查。大多數(shù)國家采取事后審查的方式。（2）事前審查，即在規(guī)范性文件頒布實施以 前，先由憲法監(jiān)督機關審查。采取事前審查制度的國家很少。中國憲法規(guī)定，全國人民代表大會常務委員會有 權撤銷與憲法相抵觸的行政法規(guī)、地方性法規(guī)等規(guī)范性文件，這屬于事后審査的方式；憲法同時規(guī)定，自治區(qū) 人民代表大會制定的自治條例和單行條例，要報全國人民代表大會常務委員會批準后生效，這就帶有事前審查 的性質。

　　3.法律效力

　　憲法監(jiān)督機關對規(guī)范性文件的合憲性進行審查之后，要作出是否違憲的結論。這種結論一般都具有強制 性，被宣布為違憲的規(guī)范性文件將全部或部分失去法律效力。在中國，因違憲而被全國人民代表大會常務委員會撤銷的行政法規(guī)和地方法規(guī)以及未經全國人民代表大會常務委員會批準的自治條例和單行條例，都沒有法律效力。

　　三、中國的違憲審查制度

　　按照《憲法》《立法法》規(guī)定，中國特色的違憲審查制度可以包括以下內容：憲法及法律文件的效力等級、 法律規(guī)范沖突的解決機制、改變或者撤銷法律文件的權限及事由、對法律文件合憲性和合法性的審查程序。

　　經典例題分析

　　1.憲法解釋對憲法實施具有重要作用，下列關于憲法解釋的表述不正確的是（ ）。

　　A.有的國家其國家元首可以解釋憲法

　　B.由立法機關解釋憲法源自英國，我國也是采取這種憲法解釋方式。即由全國人大來解釋憲法

　　C.由司法機關解釋憲法源自美國，加拿大、日本等國也采取此方式

　　D. 二戰(zhàn)以后推行憲法法院、憲法委員會等特設機關來解釋憲法，如德國、法國、俄羅斯等國即采由特設機關解釋憲法的方式

　　【解析】答案為B。B項不對，我國是由立法機關來解釋憲法，但憲法解釋的機關是全國人大常委會，而非全國人大。

　　2.根據(jù)憲法和法律的規(guī)定，哪一項正確？（ ）

　　A.全國人大通過的法律由主席團以公報的形式公式

　　B.所有的行政法規(guī)都必須由總理簽署國務院令公布

　　C.全國人大常委會通過的法律由人大常委會委員長以決議形式公布

　　D.單行條例經批準后由制定該條例的自治地方政府發(fā)布公告予以公布

　　【解析】答案為B?！读⒎ǚā返?3條，全國人民代表大會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。本 法第41條，全國人大常務委員會通過的法律由國家主席簽署主席令予以公布。本法第61條，行政法規(guī)由總理 簽署國務院令公布。本法第69條第4款，自治條例和單行條例報經批準后，分別由自治區(qū)、自治州、自治縣 的人民代表大會常務委員會發(fā)布公告予以公布。

　　強化運用實戰(zhàn)演練

 

　　一、單項選擇題

　　1.根據(jù)我國現(xiàn)行憲法和立法法的規(guī)定，下列選項中哪一行為構成違憲？（ ）

　　A.李某等29名全國人大代表聯(lián)名向全國人大會議提出質詢案，主席團以不夠法定人數(shù)為由拒絕將其列人大會議程

　　B.某省人民代表大會罷免了本省人民檢察院檢察長的職務

　　C.某省人民檢察院檢察長提請省人大常委會批準對其所轄市的人民檢察院檢察長的任命

　　D.全國人大常委會在全國人大召開前一個月將其決定提請全國人大會議審議的法律草案發(fā)給代表

　　2.根據(jù)我國憲法和有關法律的規(guī)定，下列選項中有關法規(guī)“批準”生效的情形哪一個是錯誤的？（ ）

　　A.自治州人大制定的自治條例和單行條例報省或自治區(qū)的人大常委會批準

　　B.自治區(qū)人民代表大會制定的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準

　　C.省、直轄市權力機關制定的地方性法規(guī)報全國人大常委會批準

　　D.自治縣人大制定的自治條例和單行條例報省或自治區(qū)的人大常委會批準

　　3.下列哪些法規(guī)只報全國人大常委會備案？（ ）

　　A.行政法規(guī) B.省人大制定的地方性法規(guī)

　　C.較大的市的人大制定的地方性法規(guī) D.自治州的自治條例

　　二、多項選擇題

　　1.根據(jù)現(xiàn)行憲法，下列哪些機關有權撤銷深圳市人民政府發(fā)布的不適當?shù)臎Q定和命令？（ ）

　　A.國務院 B.廣東省人民政府

　　C.廣東省人大常委會 D.深圳市人大常委會

　　2.下列關于我國的憲法實施保障機制的表述正確的是（ ）。

　　A.中國共產黨模范遵守憲法和執(zhí)行憲法是憲法實施保障的政治保障

　　B.憲法自身不能提供保障，所以要依靠人民群眾遵守憲法和法律來維護憲法的最高權威，貫徹憲法的 實施

　　C.我國行使監(jiān)督憲法實施職權的是全國人大及其常委會，這是憲法實施保障的一種組織保障

　　D.廣大人民群眾要自己自覺遵守憲法和法律，還可以對國家機關是否遵守憲法進行監(jiān)督，但是對企事業(yè) 單位組織不宜進行監(jiān)督

　　3.根據(jù)憲法和法律，下列哪些行為構成違憲？（ ）

　　A.全國人大授權其常委會制定民法典

　　B.全國人大授權國務院制定限制人身自由的強制措施和處罰

　　C.中共中央軍事委員會制定軍事法規(guī)

　　D.全國人大常委會改變國務院制定的與憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)

　　參考答案及解析

　　一、單項選擇題

　　1. B【解析】《全國人民代表大會組織法》第16條規(guī)定，全國人民代表大會會議期間，一個代表團或者30 名以上的代表，可以書面提出對國務院和國務院各部、各委員會的質詢案。故A正確?！读⒎ǚā返?5條規(guī) 定：常務委員會決定提請全國人民代表大會會議審議的法律案，應當在會議舉行的一個月前將法律草案發(fā)給代 表。故D正確?！稒z察官法》第12條第4款規(guī)定，地方各級人民檢察院檢察長的任免，須報上一級人民檢察院 檢察長提請該級人民代表大會常務委員會批準。因此，B項省級人民檢察院檢察長的任免需要全國人大常委會 批準，C項做法正確。

　　2. C【解析】省、直轄市權力機關制定的地方性法規(guī)，報全國人大常委會備案，而不是批準。自治區(qū)人大 制定的自治條例和單行條例報全國人大常委會批準，自治州、自治縣人大制定的自治條例和單行條例報省級人 大常委會批準。因此，C項當選。

　　3. A【解析】《立法法》第89條第（一）項規(guī)定，行政法規(guī)報全國人民代表大會常務委員會備案。所給選 項中，只有行政法規(guī)只報全國人大常委會備案，其他的還要同時報國務院備案。

　　二、多項選擇題

　　1. ABD【解析】撤銷較大的市人民政府發(fā)布的不適當?shù)臎Q定和命令，由上級人民政府或者同級人民代表 大會及其常委會行使職權。所以，本題中除C選項外，都選。

　　2. AC【解析】B項，憲法實施的法律保障是指憲法自身的保障，包括憲法明確規(guī)定憲法是國家的根本法、 規(guī)定憲法具有最高的法律效力、明確規(guī)定憲法的修改程序等等。D項，廣大人民群眾不僅自己要自覺遵守憲法 和法律，而且還要監(jiān)督各級國家機關、各企事業(yè)組織和社會團體及其工作人員實施憲法。

　　3. ABCD【解析】《立法法》第7條第2款規(guī)定，全國人民代表大會制定和修改刑事、民事、國家機構的 和其他的基本法律。民法典屬于民事基本法的范疇，只能由全國人大制定，A錯誤。軍事法規(guī)由中央軍事委員 會而非中共中央軍事委員會制定，C錯誤?！读⒎ǚā返?條規(guī)定，下列事項只能制定法律：（五）對公民政治 權利的剝奪、限制人身自由的強制措施和處罰。第9條規(guī)定，本法第8條規(guī)定的事項尚未制定法律的，全囯人 民代表大會及其常務委員會有權作出決定，授權國務院可以根據(jù)實際需要，對其中的部分事項先制定行政法 規(guī)，但是有關犯罪和刑罰、對公民政治權利的剝奪和限制人身自由的強制措施和處罰、司法制度等事項除外。 B錯誤。《憲法》第67條，全國人民代表大會常務委員會行使下列職權：（七）撤銷國務院制定的同憲法、法律 相抵觸的行政法規(guī)、決定和命令。因此，對于國務院的行政法規(guī)和決定、命令，全。國人大常委有權撤銷，無權 改變，D錯誤。