《民法學》全真模擬預(yù)測試卷(二)

　　一、單項選擇題：1～30小題，每小題2分，共60分。下列每題給出的四個選項中，只有一個選項是符合題目要求的，把所選項前的字母填在題后的括號內(nèi)。

　　1．甲乙兩人路過丙家，發(fā)現(xiàn)丙家門口有一條狗，甲隨即撿起一塊石子向狗砸去。狗掙斷鏈子竄了上來，甲未被咬著，乙卻被狗咬傷。經(jīng)查狗是丙替丁家看養(yǎng)的。此案中，應(yīng)當（　　）。

　　A．丙向乙賠償

　　B．丁向乙賠償

　　C．甲向乙賠償

　　D．乙無權(quán)要求賠償

　　2．下列有關(guān)民事法律關(guān)系的說法中錯誤的是( )。

　　A．民事法律關(guān)系只能因合法行為而產(chǎn)生

　　B．民事法律關(guān)系有主體、內(nèi)容與客體三個要素

　　C．民事法律關(guān)系屬于社會關(guān)系

　　D．民事法律關(guān)系只能存在于平等民事主體之間

　　3．產(chǎn)品責任的免責事由不包括( )。

　　A．對受害人的損害是因產(chǎn)品運輸人、倉儲人的過錯造成的

　　B．產(chǎn)品尚未投入流通

　　C．產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在

　　D．將產(chǎn)品投入流通時的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在

　　4．以下組織屬于財團法人的是( )。

　　A．中國哲學會

　　B．中國建設(shè)銀行

　　C．艾滋病預(yù)防基金會

　　D．順發(fā)搬家有限責任公司

　　5．意思表示因第三人傳達出現(xiàn)延誤的責任應(yīng)當由誰承擔?( )

　　A．表意人

　　B．第三人

　　C．相對人

　　D．表意人和第三人

　　6．以下關(guān)于訴訟時效的表述中正確的是( )。

　　A．訴訟時效屬于事件

　　B．訴訟時效的法律后果是消滅權(quán)利人的民事實體權(quán)利

　　C．民事法律關(guān)系的當事人可以排除訴訟時效的適用

　　D．所有的民事法律關(guān)系均應(yīng)適用訴訟時效

　　7．添附作為財產(chǎn)所有權(quán)的取得方法，它是附合、混合、加工的總稱。下列關(guān)于添附財產(chǎn)的歸屬的說法，不正確的是( )。

　　A．當事人有約定的，按約定辦理

　　B．應(yīng)當予以拆離，將拆離的物返還原所有人

　　C．可以由原所有人共有

　　D．可以歸一方當事人所有，給其他所有人以補償

　　8．張三與李四簽訂了一份合同，約定由王五向張三履行債務(wù)，現(xiàn)王五履行債務(wù)的行為不符合合同的約定，張三有權(quán)請求( )承擔違約責任。

　　A．王五

　　B．李四

　　C．李四和王五

　　D．李四或王五

　　9．債權(quán)人發(fā)生受領(lǐng)遲延的（　?。?。

　　A．債務(wù)人可以追究債權(quán)人的違約責任

　　B．債務(wù)人的債務(wù)自動消滅

　　C．債務(wù)人的債務(wù)可以視情形得到減輕或免除

　　D．債務(wù)人的債務(wù)不受任何影響

　　10．根據(jù)債的標的物的不同屬性，債可分為( )。

　　A．單一之債和多數(shù)人之債

　　B．簡單之債和選擇之債

　　C．主債和從債

　　D．特定之債和種類之債

　　11．下列有關(guān)無因管理的說法正確的是( )。

　　A．無因管理是事實行為

　　B．無因管理不是債的發(fā)生根據(jù)之一

　　C．無因管理的管理人沒有必要費用請求權(quán)

　　D．無因管理是民事法律行為

　　12．甲將一只走失山羊帶回家中飼養(yǎng)，兩月后以30元賣給乙。在回家路上，羊被主人丙認出，向乙索還，二人爭執(zhí)不下，告到法院，根據(jù)法律規(guī)定( )。

　　A．山羊歸丙，甲退乙30元；丙付甲兩個月飼養(yǎng)山羊的費用

　　B．山羊歸丙，丙付30元給乙

　　C．乙將山羊退還甲，并索還30元

　　D．山羊歸丙，甲退乙30

　　13．企業(yè)家李某要送給某貧困縣醫(yī)院一輛價值20萬元的救護車，醫(yī)院表示接受。下列表述正確的是（　?。?。

　　A．李某在救護車交付前可以撤銷贈與

　　B．李某以該醫(yī)院已不需要救護車為由撤銷贈與

　　C．李某以雙方未簽訂書面合同為由拒絕贈與

　　D．李某的經(jīng)濟狀況嚴重惡化，需變賣該救護車維持生計，故可不履行合同

　　14．配偶權(quán)是（　?。?。

　　A．精神性人格權(quán)

　　B．物質(zhì)性人格權(quán)

　　C．身份權(quán)

　　D．名譽權(quán)

　　15．婦女張某路過李某家門口時，被李某鄰居16歲的男孩郭某指使的李某家的狗咬傷，對此（　?。?yīng)當承擔責任。

　　A．狗的主人李某

　　B．郭某

　　C．張某

　　D．郭某的父母

　　16．在同一標的物上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán)，這屬于物權(quán)的( )。

　　A．優(yōu)先效力

　　B．排他效力

　　C．追及效力

　　D．妨害排除效力

　　17．乙惡意貶損甲的名譽，甲找乙理論，乙將其眼睛打傷，致左眼失明。在本案中，甲被侵犯的權(quán)利不包括( )。

　　A．名譽權(quán)

　　B．身體權(quán)

　　C．健康權(quán)

　　D．隱私權(quán)

　　18．在勞動合同中約定的“工傷概不負責”“一經(jīng)結(jié)婚即須辭職”的條款無效，是采用了下列何種民法解釋的方法?( )

　　A．文義解釋

　　B．目的解釋

　　C．體系解釋

　　D．合憲性解釋

　　19．某雜志社在一篇報道中披露某高官王某年輕時的風流韻事，致使王某備受歧視。王某因無法忍受巨大的精神壓力，精神一度崩潰，且身體出現(xiàn)不明癥狀。該報社的行為( )。

　　A．侵害了王某的隱私權(quán)

　　B．不構(gòu)成侵權(quán)

　　C．侵害了王某的生命權(quán)

　　D．侵害了王某的健康權(quán)

　　20．下列各項中，可以以此設(shè)定證券質(zhì)權(quán)的是( )。

　　A．商標專用權(quán)

　　B．專利權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)

　　C．提單

　　D．依法不可以轉(zhuǎn)讓的股票

　　21．以下使用作品的行為，可以不經(jīng)過著作權(quán)人的許可且不必支付報酬的有( )。

　　A．論文中引用別人的觀點并注明

　　B．為希望工程捐款舉行義演

　　C．歌廳使用唱片

　　D．將他人的講義復制后賣給學生學習使用

　　22．下列哪一選項的內(nèi)容符合我國公民著作權(quán)產(chǎn)生的情況?( )。

　　A．作品經(jīng)審查合格后產(chǎn)生

　　B．隨作品的創(chuàng)作完成而自動產(chǎn)生

　　C．作品在有關(guān)部門登記后產(chǎn)生

　　D．作品出版后產(chǎn)生

　　23．陳某死亡時，遺產(chǎn)由其母甲、妻乙和兩個孩子丁、丙繼承，但是乙已經(jīng)懷孕，為胎兒保留繼承份額2萬元。胎兒出生后死亡，該2萬元應(yīng)當怎樣處理( )。

　　A．應(yīng)由甲繼承

　　B．應(yīng)由乙繼承

　　C．由丙和丁繼承

　　D．由甲、乙、丙、丁繼承

　　24．根據(jù)《繼承法》的規(guī)定，人民法院在分割遺產(chǎn)中的房屋、生產(chǎn)資料和特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)時，應(yīng)當直接依據(jù)的原則是( )。

　　A．先遺囑繼承后法定繼承原則

　　B．互諒互讓、協(xié)商分割原則

　　C．物盡其用原則

　　D．保留共有原則

　　25．甲于2008年8月1日病逝，8月2日安葬完畢，8月8日繼承人一起確定甲的遺產(chǎn)，8月9日繼承人之間確定繼承的比例，8月10日遺產(chǎn)分割完畢，請問繼承是從哪一天開始的?( )

　　A．8月1日

　　B．8月2日

　　C．8月8日

　　D．8月10日

　　26．就繼承權(quán)糾紛提起訴訟的期限自( )之日起計算為兩年。

　　A．繼承人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵犯

　　B．繼承開始

　　C．繼承人知道權(quán)利被侵犯

　　D．被繼承人死亡

　　27．受欺詐的民事行為的構(gòu)成要件不包括( )。

　　A．當事人一方有欺詐對方的行為

　　B．一方因受欺詐而陷入錯誤

　　C．欺詐人有欺詐的過失

　　D．一方因陷入錯誤而作出意思表示

　　28．禁止濫用權(quán)力原則要求( )。

　　A．國家機關(guān)不得濫用職權(quán)

　　B．國家工作人員不得濫用職權(quán)

　　C．父母不得濫用監(jiān)護權(quán)

　　D．公司法定代表人不得濫用權(quán)利同他人談判業(yè)務(wù)

　　29．下列變更不屬于合同實質(zhì)性變更的有( )。

　　A．合同履行期限的變更

　　B．合同履行地點和方式的變更

　　C．合同談判代表的變更

　　D．爭議解決方式的變更

　　30．下列行為屬于要約的是( )。

　　A．超市寄送的新商品目錄

　　B．某拍賣行發(fā)布的拍賣徐悲鴻《奔馬圖》的公告

　　C．《讀者》雜志發(fā)布的銀飾品廣告有圖片及報價，稱款到發(fā)貨

　　D．某房地產(chǎn)公司發(fā)布的商品房樓盤廣告

　　二、判斷題：31～40小題，每小題2分，共20分。判斷下列備題的正誤，正確的劃“√”，錯誤的劃“×”。

　　31．侵害名譽權(quán)的責任根據(jù)侵害人確有損害行為來認定。 （　　）

　　32．民事責任最主要的特征是補償性。 （　　）

　　33．保證期問，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，不必取得保證人同意。 （　?。?/p>

　　34．民事法律行為簡稱為民事行為。 （　　）

　　35．由于第三人的過錯造成污染損害的，由第三人和排污單位共同承擔賠償責任。 （　?。?/p>

　　36．在代位繼承中代位繼承人有權(quán)繼承被代位繼承人的遺產(chǎn)份額。 （　?。?/p>

　　37．以股票出質(zhì)的，質(zhì)押合同自雙方當事人簽字時生效。 （　?。?/p>

　　38．甲打電話邀請女友乙吃飯，這屬于以口頭方式進行的意思表示。 （　?。?/p>

　　39．所有要約都可以撤銷。 （　　）

　　40．養(yǎng)子女繼承了養(yǎng)父母遺產(chǎn)的，還可以根據(jù)血緣關(guān)系繼承其生父母的遺產(chǎn)。 （　?。?/p>

　　三、簡答題：41～43小題，每小題8分，共24分。

　　41．簡述我國法人設(shè)立的原則。

　　42．簡述民事法律行為的有效條件。

　　43．簡述締約過失責任與違約責任的區(qū)別。

　　四、論述題：44小題，16分。

　　44．論述物權(quán)法定原則。

　　五、案例分析題：45～46小題，每小題15分，共30分。

　　45．年僅8歲的小強在省教育廳組織的兒童攝影大賽上獲得了一等獎。省教育廳下屬的一家兒童讀物出版社聞訊后即來信表示，他們將出一期兒童作品?？Ｍ娔芗膩韼追髌?。小強的父親收信后給兒童讀物出版社寄去了三幅作品，但之后一直沒有回音。第二年1月，小強的父親在該兒童讀物出版社的期刊上發(fā)現(xiàn)有小強的兩幅作品但沒有給小強署名，便立即找到該兒童讀物出版社，要求支付報酬。然而該兒童讀物出版社稱，小強年僅8歲，還是未成年人，還不能享有著作權(quán)，因此沒必要署名；該兒童讀物出版社發(fā)表小強的作品是教育廳對其成績的肯定，沒有必要支付報酬。

　　(1)根據(jù)我國法律，小強是否有署名的權(quán)利和獲得報酬的權(quán)利?

　　(2)分析該兒童讀物出版社的抗辯理由?

　　46．偉達商場規(guī)定其下屬的百貨、家電、食品等承包組對外開展業(yè)務(wù)時可以使用偉達商場的名義和公章，但發(fā)生的債權(quán)債務(wù)概與商場無關(guān)。1999年11月2日，該商場百貨組以偉達商場的名義，與時尚服裝廠簽訂一份購買5萬件服裝的合同，合同約定由百貨組自行提貨，簽約后6個月內(nèi)一次性付清貨款。為擔保合同的履行，在合同簽訂時，雙良商場書面承諾對該合同買方所承擔的貨款義務(wù)負保證責任。此外，百貨組還以偉達商場的名義，將商場的4輛汽車向時尚服裝廠作了抵押，并辦理了抵押登記。11月5日，百貨組派人到時尚服裝廠提貨，該服裝500件一包，服裝廠裝貨人員共裝運了105包服裝，雙方人員當時均未察覺。貨車回商場途中與一輛運煤車相撞起火，車上服裝全部被燒毀。

　　根據(jù)上述案情，回答下列問題：

　　(1)百貨組以偉達商場的名義與時尚服裝廠簽訂的合同是否有效?為什么?

　　(2)合同中買方的權(quán)利、義務(wù)應(yīng)由誰享有、承擔?為什么?

　　(3)該批貨物中的100包被燒毀的損失應(yīng)由誰承擔?為什么?

　　(4)在百貨組提貨時多裝的5包貨物屬于什么性質(zhì)?其損失后果由誰承擔?為什么?

　　(5)在清償債務(wù)時雙良商場的保證責任的范圍與偉達商場抵押擔保的范圍應(yīng)當如何界定?

　　(6)設(shè)汽車抵押后汽車被雷電擊毀，雙良商場承擔保證責任的范圍是什么?

　　(7)設(shè)百貨組派出的貨車系通達汽車運輸公司的貨車，貨車與運煤車相撞系由于不可抗力，現(xiàn)根據(jù)通達公司與百貨組之間的運輸合同，通達公司應(yīng)否承擔100包貨物被燒毀的損失，為什么?

　　(8)設(shè)在第(7)問情形下，通達公司可否要求百貨組支付運費?為什么?

　　(9)設(shè)在第(7)問情形下，哪一方應(yīng)承擔證明不可抗力成立的舉證責任?為什么?

 

 

 

 

　　《民法學》全真模擬試卷(二)參考答案及解析

　　一、單項選擇題

　　1．C【解析】乙之所以被狗咬，完全是由于甲用石頭砸狗造成的，所以甲要承擔責任向乙賠償。故選C。

　　2．A【解析】民事法律關(guān)系，是民法在調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的過程中形成的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。民事法律關(guān)系屬于眾多社會關(guān)系的一種。民事法律關(guān)系是由主體、內(nèi)容和客體組成的。民事法律關(guān)系既可以產(chǎn)生于合法行為，也可以產(chǎn)生于違法行為，因此選項A錯誤。選項D是由于民法的調(diào)整對象所決定的。

　　3．A【解析】產(chǎn)品責任的免責事由包括：產(chǎn)品尚未投入流通；產(chǎn)品投入流通時，引起損害的缺陷尚不存在；將產(chǎn)品投入流通時的科技水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷的存在。此題中只有 A所表述的不是免責事由。故選A。

　　4．C【解析】財團法人是以捐助的財產(chǎn)為成立基礎(chǔ)，并以捐助的目的和設(shè)立的章程為活動依據(jù)的法人，如慈善基金會。因此C是正確答案。ABD三項均為社團法人。

　　5．A【解析】傳達是指傳達人傳送表意人已確定的意思表示，傳達人不為自己的意思表示。傳達人傳達延誤，由此造成的損失由本人即表意人承擔。故選A。

　　6．A【解析】訴訟時效屬于民法中的事件，民事法律關(guān)系的當事人不能排除訴訟時效的適用，因為它具有法律強制性。訴訟時效的法律后果是消滅權(quán)利人的勝訴權(quán)，但并不消滅民事實體權(quán)利。當事人仍然可以起訴。法律規(guī)定，未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的國家財產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時效期間的限制。此外，在人身關(guān)系范圍內(nèi)，對各種人身權(quán)的法律保護也不受訴訟時效限制。因此BCD都是錯誤的，只有A是正確答案。

　　7．B【解析】添附財產(chǎn)的歸屬當事人有約定的，按約定處理；沒有約定的、可拆除的，可以責令拆除，不能拆除的，可以折價歸財產(chǎn)所有人，造成財產(chǎn)所有人損失的，應(yīng)當負賠償責任。以上說法只有B項不正確。故選B。

　　8．B【解析】根據(jù)《合同法》第121條規(guī)定：“"-3事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當向?qū)Ψ匠袚`約責任。當事人一方和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或者按照約定解決?！币驗楹贤哂邢鄬π裕虼?，張三應(yīng)請求李四承擔違約責任，選項B是正確的。

　　9．C【解析】受領(lǐng)遲延是指債權(quán)人對于債務(wù)人的履行應(yīng)當受領(lǐng)而不為受領(lǐng)。其法律后果主要是減輕或免除債務(wù)人的責任。若債務(wù)人因債權(quán)人的受領(lǐng)遲延而發(fā)生費用增加或受到其他損害的，可以要求債權(quán)人予以賠償。故選C。

　　10．D【解析】根據(jù)債的標的物的不同屬性，債可劃分為特定之債和種類之債。以特定物為標的的債稱為特定之債，以種類物為標的的債稱為種類之債。在前者，債發(fā)生時，其標的物即已特定化；在后者，債成立時其標的物尚未特定化，甚至尚不存在，當事人僅就其種類、數(shù)量、質(zhì)量、規(guī)格或型號等達成協(xié)議。

　　11．A【解析】無因管理，是指沒有法律規(guī)定或者約定的義務(wù)而為他人管理事務(wù)。無因管理行為是事實行為，是債的發(fā)生根據(jù)之一，不是民事法律行為。雖然管理人有管理他人事務(wù)的意思，但這種意思不同于法律行為中的意思表示，它無須表示于外為他人知曉，且不包含效果意思，無因管理的效力由法律直接規(guī)定，不以當事人的效果意思為必要。無因管理人既享有必要費用請求權(quán)，又負有為他人意思進行管理之義務(wù)。

　　12．A【解析】《民法通則》第79條規(guī)定：拾得遺失物、漂流物或者失散的飼養(yǎng)動物，應(yīng)當歸還失主，因此而支出的費用由失主償還。所以山羊應(yīng)該歸丙，同時丙要付給甲飼養(yǎng)山羊的費用。故選A。

　　13．D【解析】贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定。對醫(yī)院的贈與是公益事業(yè)性質(zhì)的贈與，不得任意撤銷，A錯誤。“不需要救護車”不是撤銷的法定理由。故選項B錯誤。贈與合同不是要式合同。故選項C錯誤?！逗贤ā返?95條規(guī)定，贈與人的經(jīng)濟狀況顯著惡化，嚴重影響其生產(chǎn)經(jīng)營或者家庭生活的，可以不再履行贈與義務(wù)。故選D項。

　　14．C【解析】配偶權(quán)是指在合法有效的婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻之間互享的一種身份權(quán)，是基于身份而享有的權(quán)利。故選C。

　　15．D【解析】《民法通則》第127條規(guī)定：“飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當承擔民事責任；……由于第三人的過錯造成損害的，第三人應(yīng)當承擔民事責任。”《民法通則》第133條規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的，可以適當減輕他的民事責任?！?16．B【解析】物權(quán)的排他效力是指在同一標的物上不能同時存在兩個以上內(nèi)容不相容的物權(quán)，即在同一物上已存在的物權(quán)具有排除在該物上再成立與其內(nèi)容互不相容的物權(quán)的效力。故選B。

　　17．D【解析】乙惡意貶損甲的名譽，同時造成甲左眼喪失功能，侵犯了甲的名譽權(quán)、身體權(quán)和健康權(quán)，但沒有侵犯其隱私權(quán)，因為隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活在安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾，知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。 18．D【解析】《合同法》第l25條規(guī)定：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應(yīng)當按照合同所使用的詞句、合同的有關(guān)條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定該條款的真實意思。合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的詞句推定具有相同含義。各文本使用的詞句不一致的，應(yīng)當根據(jù)合同的目的予以解釋?！焙贤忉專侵府斒氯嘶蛴袡?quán)部門對合同內(nèi)容的理解和探知。文義解釋是指依據(jù)合同條款的字面意義確定合同內(nèi)容的解釋；目的解釋是指按照當事人訂立合同時所要達到的目的對合同進行的解釋；體系解釋，是指在探求合同爭議內(nèi)容準確含義時將其和全部合同內(nèi)容看作一個有機聯(lián)系的整體，從相互聯(lián)系方面解釋合同；合憲性解釋是指依照符合憲法的規(guī)定對合同條款進行的解釋。此題中該合同違反了《憲法》中的有關(guān)規(guī)定。故選D。

　　19．A【解析】隱私權(quán)是指自然人享有的私人生活安寧與私人信息秘密依法受到保護，不被他人非法侵擾、知悉、收集、利用和公開的一種人格權(quán)。未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書面、口頭形式宣揚他人隱私，致他人受到損害的，構(gòu)成侵害隱私權(quán)。雜志社的行為并沒有直接針對王某的身體，不構(gòu)成侵害其生命權(quán)或健康權(quán)。據(jù)此，應(yīng)選選項A。

　　20．C【解析】《擔保法》第76條規(guī)定：“以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。”以上四個選項中只有C項中的提單符合規(guī)定。故選C。

　　21．A【解析】根據(jù)《著作權(quán)法》第22條規(guī)定：在下列情況下使用作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，但應(yīng)當指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利：(1)為個人學習、研究或者欣賞。使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(2)為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品；(3)為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品； (4)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經(jīng)發(fā)表的關(guān)于政治、經(jīng)濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登、播放的除外；(5)報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發(fā)表的講話．但作者聲明不許刊登、播放的除外；(6)為學校課堂教學或者科學研究。翻譯或者少量復制已經(jīng)發(fā)表的作品．供教學或者科研人員使用，但不得出版發(fā)行；(7)國家機關(guān)為執(zhí)行公務(wù)在合理范圍內(nèi)使用已經(jīng)發(fā)表的作品；(8)圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術(shù)館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；(9)免費表演已經(jīng)發(fā)表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；(10)對設(shè)置或者陳列在室外公共場所的藝術(shù)作品進行臨摹、繪畫．攝影、錄像；(11)將中國公民、法人或者其他組織已經(jīng)發(fā)表的以漢語言文字創(chuàng)作的作品翻譯成少數(shù)民族語言文字作品在國內(nèi)出版發(fā)行；(12)將已經(jīng)發(fā)表的作品改成盲文出版。前款規(guī)定適用于對出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺、電視臺的權(quán)利的限制。

　　22．B【解析】《中華人民共和國著作權(quán)實施條例》第6條：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。

　　23．B【解析】為胎兒保留的遺產(chǎn)份額，如胎兒出生后死亡的，由其繼承人繼承；如胎兒出生時就是死體的，由被繼承人的繼承人繼承。

　　24。C【解析】遺產(chǎn)的分割原則主要有先遺囑繼承后法定繼承原則、保留胎兒的繼承份額原則、互諒互讓、協(xié)商分割原則、物盡其用的原則。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第58條指出：“人民法院在分割遺產(chǎn)中的房屋、生產(chǎn)資料和特定職業(yè)所需要的財產(chǎn)時，應(yīng)依據(jù)有利于發(fā)揮其使用效益和繼承人的實際需要，兼顧各繼承人的利益進行處理?！币虼朔指钸z產(chǎn)時，應(yīng)堅持物盡其用原則，滿足繼承人的生產(chǎn)、生活需要，充分發(fā)揮物的實際效用。

　　25．A【解析】繼承從被繼承人死亡時開始。

　　26．A【解析】繼承權(quán)糾紛提起的訴訟期限適用一般訴訟時效期間的規(guī)定為兩年。繼承人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利被侵犯之日起計算。

　　27．C【解析】所謂欺詐，是故意欺騙他人，使之陷于錯誤的行為。受欺詐而實施的行為，則是由于他人的欺詐行為陷于錯誤，進而作出了錯誤的意思表示。欺詐人的欺詐行為只能基于故意。

　　28．C【解析】A、B兩項所稱職權(quán)是行政職權(quán)。而D項所指權(quán)利是一種管理權(quán)，也屬職權(quán)。C項中的監(jiān)護權(quán)是民法中與身份有關(guān)的權(quán)利。故選C。

　　29．C【解析】根據(jù)《合同法》第30條的規(guī)定。承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬，履行期限、履行地點和方式、違約責任和解決爭議方法等的變更，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更。因此C項正確。

　　30．C【解析】要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。要約是希望和他人訂立合同的意思表示。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。所以C項符合要約的規(guī)定。

　　二、判斷題

　　31．×【解析】判定侵害名譽權(quán)是依據(jù)損害事實而不是損害行為。

　　32．√【解析】民事責任主要是一種救濟責任。民事責任的功能主要在于救濟當事人的權(quán)利，賠償或補償當事人的損失。當然，民事責任也執(zhí)行懲罰的功能，具有懲罰的內(nèi)容。由于民法調(diào)整對象的特點是平等性和財產(chǎn)性，這一特點在民事責任方面的表現(xiàn)就是補償性。

　　33．×【解析】根據(jù)《擔保法》第23條規(guī)定，保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當取得保證人書面同意，保證人對未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)．不再承擔保證責任。

　　34．×【解析】“民事行為”是民事法律行為理論中處于最高位階的概念，具體分為民事法律行為和不合法的民事行為。民事法律行為簡稱為法律行為。

　　35．×【解析】污染環(huán)境致人損害的民事責任，適用無過錯責任原則。但由于第三人的過錯造成損害的，則由第三人承擔責任。

　　36．√【解析】代位繼承人既然代被代位繼承人之位參加繼承．則只能繼承被代為繼承人有權(quán)繼承的那一份遺產(chǎn)。

　　37．×【解析】本題考查的知識點是質(zhì)押合同的成立。質(zhì)押合同是出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人訂立的就出質(zhì)人的動產(chǎn)或權(quán)利移交質(zhì)權(quán)人占有而作為債權(quán)的擔保．債務(wù)人不履行合同時，質(zhì)權(quán)人處分質(zhì)物或者權(quán)利并從其變價中優(yōu)先受償?shù)膮f(xié)議。質(zhì)押合同的成立因質(zhì)權(quán)標的不同而有所區(qū)別。質(zhì)權(quán)標的是動產(chǎn)的，根據(jù)《擔保法》第64條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)于質(zhì)物交付時起成立。質(zhì)權(quán)標的是權(quán)利的，根據(jù)《擔保法》第78條規(guī)定，不同的權(quán)利設(shè)質(zhì)．質(zhì)押合同成立條件也不同。對于以依法轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當訂立書面合同，并向證券登記機構(gòu)進行登記。質(zhì)權(quán)自登記之日起成立。由此可以看出．股票質(zhì)押合同也是實踐性合同，不僅雙方當事人簽字，還必須進行登記。本題判斷質(zhì)押合同自雙方當事人簽字時生效是錯誤的。

　　38．x【解析】意思表示是行為人追求民事法律后果的內(nèi)心意思用一定的方式表示于外部的活動。如果某種行為雖然表達了當事人的意愿，但并不能產(chǎn)生民事法律后果，則并非意思表示。在本題中，甲打電話邀請女友乙吃飯，并不能產(chǎn)生民事法律后果，因此不是意思表示。

　　39．×【解析】根據(jù)《合同法》的規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人?！逗贤ā返?9條規(guī)定：“有下列情形之一的，要約不得撤銷：(一)要約人確定了承諾期限或者以其他方式明示要約不可撤銷；(二)受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并且已經(jīng)為履行合同做了準備工作?！?/p>

　　40．×【解析】養(yǎng)子女與其生父母的權(quán)利義務(wù)關(guān)系自被收養(yǎng)時起消除，除對生父母撫養(yǎng)較多的除外，無權(quán)繼承生父母的遺產(chǎn)。

　　三、簡答題

　　41．答：(1)對于有限責任公司法人的設(shè)立主要采用嚴格準則主義，對于股份有限公司和其他非公司法人的設(shè)立仍采用行政許可主義；

　　(2)對于機關(guān)法人的設(shè)立采用強制設(shè)立主義；

　　(3)對于事業(yè)單位法人和社會團體法人的設(shè)立，根據(jù)《民法通則》第50條第2款的規(guī)定，分別采用兩種不同的原則：不需要辦理法人登記的，其設(shè)立采用特許主義，需要辦理法人登記的，因其一般要經(jīng)過主管部門審查同意，其成立采用的是行政許可主義。

　　42．答：民事法律行為的有效條件包括：(1)行為人合格。它指的是行為人應(yīng)當具有相應(yīng)的民事行為能力。

　　(2)行為人意思表示真實。意思表示真實就是說行為人表現(xiàn)于外部的表示與其內(nèi)在的真實意志相一致。

　　(3)行為內(nèi)容合法。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，行為內(nèi)容合法表現(xiàn)為不違反法律和社會公共利益、社會公德。

　　(4)行為形式合法。民事法律行為的形式也就是行為人進行意思表示的形式。凡屬要式的民事法律行為，必須采用法律規(guī)定的特定形式才為合法，而不屬要式民事法律行為，則當事人在法律允許的范圍內(nèi)選擇口頭形式、書面形式或其他形式作為民事法律行為的形式皆為合法。

　　43．答：締約過失責任是指當事人一方因在締約期間具有過失而導致合同不成立、無效或被撤銷，而對他方所受的損害承擔賠償責任。違約責任是指合同當事人不履行合同時，依法應(yīng)當承擔的法律責任。違約責任與締約過失責任的區(qū)別在于：首先，責任的性質(zhì)不同。違約責任是當事人違反有效合同產(chǎn)生的責任，而締約過失責任產(chǎn)生的宗旨是為了解決在沒有合同法律關(guān)系的情況下因一方的過失而造成另一方信賴利益損失的問題。其次，違約責任可以由當事人約定責任形式，而締約過失責任是一種法定責任，不能由當事人約定責任形式。第三，賠償范圍不同，違約責任要求賠償期待利益的損失，而締約過失責任賠償?shù)氖切刨嚴娴膿p失。第四，我國法律沒有規(guī)定締約過失責任的免責事由，但對違約責任的免責事由卻有明確的規(guī)定。

　　四、論述題

　　44．答：物權(quán)法定原則是物權(quán)法的一項基本原則，它的產(chǎn)生和發(fā)展有其必要性和客觀依據(jù)。物權(quán)法定主義源于羅馬法，是指物權(quán)的種類和內(nèi)容由法律統(tǒng)一規(guī)定，而不允許當事人自由改變。物權(quán)法定被視為物權(quán)法的首要原則，在整個物權(quán)法結(jié)構(gòu)體系中處于樞紐的地位。物權(quán)法定包括四個方面的內(nèi)容，即物權(quán)種類法定、物權(quán)內(nèi)容法定、物權(quán)效力法定和物權(quán)公示方法法定。

　　(1)物權(quán)種類法定是指物權(quán)類型除法律明確規(guī)定之外，不得創(chuàng)設(shè)。當事人不得創(chuàng)設(shè)沒有規(guī)定的新的物權(quán)類型，稱為“類型強制”。法律規(guī)定了幾種物權(quán)類型，就承認這幾種物權(quán)類型，如果當事人為了自身的利益而創(chuàng)設(shè)了新類型物權(quán)，那么該新物權(quán)將得不到法律的承認，這種創(chuàng)設(shè)也是自始無效的，不具有物權(quán)法上的效力。

　　(2)物權(quán)內(nèi)容法定，即物權(quán)權(quán)能的法定，是指物權(quán)主體的權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容由法律明確規(guī)定。當事人不得創(chuàng)設(shè)與物權(quán)的法定內(nèi)容相悖的物權(quán)，即“內(nèi)容固定”?！段餀?quán)法》規(guī)定了各種物權(quán)具體應(yīng)含有哪些內(nèi)容，例如所有權(quán)，其內(nèi)容表現(xiàn)為占有、使用、收益、處分這四項權(quán)能，當事人設(shè)定的所有權(quán)最多可包含這四項內(nèi)容，如果另外又增設(shè)了其他內(nèi)容，那這種增設(shè)也是無效的，法律對此不予承認。要求物權(quán)人在行使其物權(quán)時，必須嚴格遵守法定的物權(quán)權(quán)利的范圍，超出或違反法律對物權(quán)權(quán)能的規(guī)定，視為權(quán)利濫用，為法律所不許。

　　(3)物權(quán)效力法定是指物權(quán)的法律效力由法律明確規(guī)定，不得由當事人創(chuàng)設(shè)。當事人為物權(quán)變動時，其行為若違反了法律的規(guī)定，那么就是無效的，在物權(quán)變動中，當事人的行為若想具有物權(quán)法上的效力，就必須符合法律對物權(quán)變動的各項要求，此為“效力法定”。物權(quán)效力就是物權(quán)所具有的法律強制力，為物權(quán)權(quán)能在法律上的合理延伸。物權(quán)因法律賦予的直接支配排他性，產(chǎn)生了不同的效力。各物權(quán)既有共同的效力，也分別有其自身特有的效力，但均以法律規(guī)定為限。

　　(4)物權(quán)變動的公示方法法定，就是法律明確規(guī)定物權(quán)變動時應(yīng)當采用的公示方法，非以法定方法公示，物權(quán)變動行為無效或不得對抗第三人。當事人之間進行的物權(quán)變動，必須進行公示，且公示的方法必須符合《物權(quán)法》的規(guī)定。例如，動產(chǎn)的公示為交付(占有)，不動產(chǎn)的公示為登記。只有如此，才能獲得法律所賦予的物權(quán)變動的公信力，否則將承擔物權(quán)變動不生效或被撤銷或不能對抗第三人的不利的法律效果，此為“公示方法法定”。物權(quán)變動直接影響相對人及第三人利益，關(guān)系到社會經(jīng)濟秩序和交易安全，客觀上要求物權(quán)變動應(yīng)當采取一定方式公布于眾，使外人能清楚地認識物權(quán)變動的內(nèi)容。各國法律正基于上述原因，大多明確規(guī)定物權(quán)變動的公示方法，嚴格物權(quán)變動形式。

　　五、案例分析題

　　45．答：(1)按照民法通則的規(guī)定，公民從出生時起到死亡時止，具有民事權(quán)利能力，依法享有民事權(quán)利，承擔民事義務(wù)。著作權(quán)是一項民事權(quán)利，包括作者署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。小強對自己的作品享有著作權(quán)，也當然享有署名權(quán)和獲得報酬權(quán)。

　　(2)該兒童讀物出版社是教育廳下屬的一個具有獨立法人資格的企業(yè)，不是教育廳的工作部門。《民法通則》第36條規(guī)定：“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力。依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織?！币蚨搩和x物出版社在沒有得到教育廳授權(quán)的情況下，其行為僅代表自己的意志，不能代表教育廳，它必須對自己行為的后果負責。該兒童讀物出版社與小強之間的關(guān)系是平等主體間的民事關(guān)系，適用平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，該兒童讀物出版社選用小強的作品，就應(yīng)該依照我國《著作權(quán)法》為小強署名并支付報酬。

　　46．答：

　　(1)有效。本案中百貨組以偉達商場名義，使用偉迭商場公章，而時尚服裝廠并不知悉偉達商場的內(nèi)部規(guī)定，這實際上形成了百貨組作為代理人為偉達商場代訂合同的事實，因而合同有效。

　　（2)買方的權(quán)利義務(wù)由偉達商場享有和承擔。因為實際上偉達商場是被代理人。

　　(3)由偉達商場承擔。因為買賣合同中動產(chǎn)的風險在交付時轉(zhuǎn)移，百貨組已提走貨物，風險在運輸途中已轉(zhuǎn)歸買方，因此損失由買方承擔。

　　(4)屬不當?shù)美再|(zhì)，應(yīng)由時尚服裝廠承擔損失。因為買方對此并不知悉，沒有惡意，故應(yīng)以現(xiàn)存利益為限負返還責任。

　　(5)雙良商場對4輛汽車價值以外的債權(quán)承擔保證責任。

　　(6)如果汽車被毀，雙良商場的保證責任范圍應(yīng)包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、實現(xiàn)債權(quán)的費用等。

　　(7)通達公司不應(yīng)承擔100包貨物被燒毀的損失。因為貨運合同的承運人對運輸過程中貨物的毀損滅失所負的賠償責任，可基于不可抗力這一抗辯事由而免責。

　　(8)通達公司不可要求對方支付運費。因為貨物在運輸過程中因不可抗力滅失的，承運人不得要求支付運費。

　　(9)應(yīng)由通達公司承擔舉證責任。因為通達公司因不可抗力而免予賠償責任。作為免責方應(yīng)負舉證責任以證明不可抗力的成立。